基本案情

　　司某，男，1986年4月入黨，2013年至2018年間擔任甲市副市長，分管基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)工作。2014年初，A勘察設(shè)計院送給司某20%的股份，由司某的特定關(guān)系人林某代持。在司某的幫助下，從2014年至2016年間，A勘察設(shè)計院在甲市的項目合同金額達2億多元。A勘察設(shè)計院向林某共計支付人民幣21054987元。

　　2019年10月，司某被開除黨籍、開除公職，并被移送檢察機關(guān)審查起訴。在庭審過程中，司某主張，自己入股A勘察設(shè)計院，并分得利潤，其行為屬違規(guī)從事營利活動，只是違反 黨的廉潔紀律，不構(gòu)成受賄罪。我們應(yīng)當如何看待這種觀點？如果認定受賄，那么，司某的受賄數(shù)額是20%的股份還是21054987元的分紅？

　　紀法解析

　　違規(guī)從事營利活動是指違反國家規(guī)定，獨立或以合股等方式經(jīng)商、辦企業(yè)，或者違反規(guī)定擁有上市公司股票，或者從事有償中介活動等行為。行為人雖然違規(guī)，但是實際投入了資金、技術(shù)、勞動力、知識產(chǎn)權(quán)等生產(chǎn)要素參與經(jīng)營或管理，體現(xiàn)的是投入生產(chǎn)要素、產(chǎn)出經(jīng)濟效益。而本案中，司某并未向A勘察設(shè)計院投入生產(chǎn)要素或參與經(jīng)營管理，而是直接收受A勘察設(shè)計院所送的20%干股，所以司某的行為不屬于黨紀處分條例規(guī)定的違規(guī)從事營利活動行為。

　　A勘察設(shè)計院采取向司某贈送干股的形式，違背公平、公正原則，在經(jīng)濟活動中謀取競爭優(yōu)勢，是在謀取不正當利益。司某收受A勘察設(shè)計院所送干股，并利用分管基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)工作的職務(wù)便利幫助其在甲市簽訂項目合同，金額達2億多元……這屬于國家工作人員利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為，符合刑法關(guān)于受賄罪的規(guī)定，構(gòu)成受賄罪。

　　對于借“空殼公司”收受“約定干股”情形，國家工作人員主觀上明知受賄對象是干股對應(yīng)的財產(chǎn)性利益，客觀上如有找人代持等行為，則可以認定受賄，將來受賄結(jié)果是否實現(xiàn)則屬于犯罪形態(tài)問題。如果國家工作人員受賄時確實不知道該干股為“空殼公司”股份，主觀上認為該股份有對應(yīng)價值，客觀上有積極接受該干股的行為，則可以認定受賄；其后股份價值無法實現(xiàn)，屬于對象不能的認識錯誤，影響的是犯罪形態(tài)的認定。但是，當國家工作人員的主觀上不具備犯意或者客觀上收受干股行為不明確時，則不宜認定為受賄。

　　本案中，A勘察設(shè)計院送給司某20%的股份，由林某代持，已經(jīng)進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，該20%的股份轉(zhuǎn)讓時所對應(yīng)的價值屬于司某的受賄數(shù)額。如果A勘察設(shè)計院向林某的賬戶支付的人民幣21054987元確實為該20%的股份所對應(yīng)的分紅，那么該分紅要按受賄孳息處理。但是，如果21054987元并非20%的股份所對應(yīng)的分紅或者20%的股份本無價值，就是為了給司某送分紅才給了其干股，那么這21054987元就屬于司某的受賄數(shù)額。（曹靜靜）